Publiée cette semaine dans "Le Moniteur" (éd. du 14 juillet 2006, p. 15 et Cahier "Textes officiels" p. 27), la décision "Réunion Villes Propres", rendue le 2 mai 2006 par le Tribunal administratif de Mamoudzou, apporte une contribution intéressante à la question de la publicité des marchés à procédure adaptée (MAPA).
Pour résumer, le juge énonce que la publicité doit être adaptée au montant, à l'objet du marché, mais aussi au degré de concurrence entre les entreprises.
En se plaçant ainsi de manière explicite du côté des entreprises, le juge confirme le caractère obligatoire de l'efficacité de la publicité.
L'édiction d'un tel principe n'est pas nouvelle en soi. Le juge administratif a déjà eu l'occasion de juger que la publicité ne doit pas seulement être légale (ce qui va de soi), mais qu'elle doit être suffisante pour atteindre les intéressés auxquels elle s'adresse.
Dans une décision concernant le règlement de la Ligue nationale de Football, le Conseil d'Etat a ainsi jugé "qu'il ressort des pièces du dossier que la nouvelle rédaction de l'article 9 du règlement administratif de la Ligue nationale de football [...] a été publiée dans le numéro du 25 mai 1991 de "Foot", organe officiel de la Fédération française de football ; qu'eu égard à l'objet de la disposition précitée, à la nature et aux conditions de diffusion du journal "Foot", cette publication a présenté un caractère suffisant" [CE Sect. 12 juillet 1991, Ministre de la Jeunesse & des sports, req. n° 127092 127402 (Téléchargement de_la_décision.pdf )].
En l'espèce, ce n'est pas le fait que le magazine "Foot" soit l'organe officiel de la Ligue qui est pris en considération, mais le fait qu'eu égard à l'objet du texte, à la nature et aux conditions de diffusion de la publication, celle-ci présentait "un caractère suffisant" pour permettre aux intéressés de prendre connaissance du texte litigieux.
Comme l'indique la juriste Diane Le Béguec, "la publication d'un texte doit être "suffisante", en ce sens que les sujets auxquels on entend l'opposer doivent avoir été mis à même de le connaître".(Dictionnaire de la culture juridique, éd. PUF Lamy 2003, p. 1276). En d'autres termes, une publication n'est pas suffisante uniquement parce qu'elle légale ; elle est suffisante parce qu'elle s'adresse efficacement aux personnes à même d'être intéressées. Et donc, en ce qui nous concerne, parce qu'elle s'adresse aux entreprises qui sont celles susceptibles d'être candidates à l'attribution du marché.
Cela ne vaut pas seulement pour les MAPA, mais pour toutes les procédures. Rappelons que la décision "Société Azur BTP c. Commune de Bompas" du 14 mars 2006 ne visait pas une procédure adaptée, mais une procédure négociée pour une opération de 3 millions d'euros HT. Et, là également, le juge a considéré que la publicité, bien qu'elle ait été légalement effectuée dans deux journaux locaux d'annonces légales, était insuffisante.
Le Tribunal administratif, dans sa décision "Réunion Villes Propres" du 2 mai 2006, ne dit pas autre chose.
A bientôt.
Cyrille Emery
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